《民法學》考前沖刺預(yù)測試卷（七）
一、單項選擇題：1～30小題，每小題2分，共60分。下列每題給出的四個選項中，只有一個選項是符合題目要求的，把所選項前的字母填在題后的括號內(nèi)。
1．在地役權(quán)法律關(guān)系中，下列表述不正確的是（ ?。?。
A．地役權(quán)是為特定人設(shè)定的
B．地役權(quán)是為需役地的便利而沒定的
C．地役權(quán)可以是有償取得的
D．地役權(quán)也可以是無償取得的
2．附隨義務(wù)一般不包括（ ）。
A．照顧義務(wù)
B．通知義務(wù)
C．協(xié)助義務(wù)
D．給付義務(wù)
3．下列物權(quán)中，屬于主物權(quán)的是（ ?。?。
A．留置權(quán)
B．質(zhì)權(quán)
C．地役權(quán)
D．國有土地使用權(quán)
4. 請宣告在戰(zhàn)爭期問下落不明的人死亡時．下落不明的法定期間是（ ?。?。
A．從戰(zhàn)爭開始之日起2年
B．從戰(zhàn)爭開始之日起4年
C．從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起2年
D．從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起4年
5．按份共有中的“應(yīng)有份額”是指（ ?。?/p>
A．共同所有權(quán)權(quán)能的分離
B．具體劃分每個共有人對共有物的使用部分
C．共有標的物量的分割
D．對共有權(quán)量的分割
6．以下行為中不屬于無權(quán)代理行為的是（ ?。?。
A．未經(jīng)授權(quán)的代理
B．代理權(quán)消火后的代理
C．超越代理權(quán)限的代理
D．自已代理
7．下列組織，不屬于社會團體法人的是（ ）。
A．工會
B．生產(chǎn)合作社
C．中國銀行北京分行
D．中國法學會
8．關(guān)于公信原則，下列說法正確的是（ ?。?/p>
A．其日的在于對真正權(quán)利人的保護
B．應(yīng)當以健全完備的公示制度為前提
C．在不動產(chǎn)物權(quán)變動的情況下均應(yīng)適用
D．公示的物權(quán)與實際真實狀態(tài)的物權(quán)不一斂時。無論相對人為善意還是惡意都應(yīng)適用
9．李某冒著名電影演員劉某之名．招搖撞騙，李某的行為侵害_『劉某的（ ）。
A．名譽權(quán)
B．姓名權(quán)
C．肖像權(quán)
D．名稱權(quán)
10．依照法律規(guī)定，按份共有人轉(zhuǎn)讓其共有財產(chǎn)份額時，其他共有人享有（ ?。?。
A．優(yōu)先購買權(quán)
B．撤銷權(quán)
C．同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)
D．阻止權(quán)
11．依照我國《擔保法》的規(guī)定，下列哪種財產(chǎn)可以抵押?（ ）
A．土地所有權(quán)
B．校長的私人汽車
C．學校教學樓
D．幼兒園
12．下列哪項不是民法的淵源?（ ?。?/p>
A．憲法
B．法律
C．省政府文件
D．地方性法規(guī)
13．對主物與從物的關(guān)系，下列說法中正確的是（ ?。?。
A．根據(jù)兩個獨立存在的物在法律效力中的主從關(guān)系作的劃分
B．從物的所有權(quán)隨主物的所有權(quán)一并轉(zhuǎn)移
C．從物必須依附于主物而存在
D．從物與主物的所有權(quán)人不是同一人
14．某大學生偷得手機一部，作為生日禮物送給不知情的表妹。其表妹對該手機的占有屬于（ ?。?/p>
A．合法占有
B．惡意占有
C．非法占有
D．所有人占有
15．養(yǎng)雞場和飼料廠簽訂義賣飼料的合同，雙方約定，飼料廠向養(yǎng)雞場提供正大牌或希望牌雞飼料2000斤。履行期至，養(yǎng)雞場要求飼料廠供應(yīng)正大牌飼料。二者之問屬于哪種債?（ ?。?/p>
A．選擇之債
B．單一之債
C．簡單之債
D．任意之債
16. 買方的經(jīng)辦人和出賣人互相串通，抬高價金，由后者給前者一定的回扣，這一行為的性質(zhì)屬于（ ?。?/p>
A．欺詐
B．顯失公平
C．惡意串通
D．以合法形式掩蓋非法目的
17．下列受合同法調(diào)整的是（ ?。?/p>
A．婚姻關(guān)系
B．監(jiān)護協(xié)議
C．收養(yǎng)協(xié)議
D．經(jīng)濟貿(mào)易合同關(guān)系
18．在保證擔保方式中，一般保證與連帶責任保證最主要的區(qū)別是（ ?。?。
A．一般保證的保證范圍為主債權(quán)，連帶責任保證的保證范圍為全部債權(quán)
B．一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，連帶責任保證的保證人不享有這一權(quán)利
C．一般保證的保證期間為6個月，連帶責任保證的保證期問為2年
D．在同一債權(quán)既有保汪又有物的擔保的情況下,一般保證的保證人儀對物的擔保以外的債權(quán)承擔責任，而連帶責任保證不受此限制
19．承攬合同中，定做人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，在當事人未有特別約定的情況下，承攬人對完成的工作成果享有何種權(quán)利?（ ?。?/p>
A．所有權(quán)
B．變賣權(quán)
C．留置權(quán)
D．提存權(quán)
20．送奶人誤將王某的牛奶放在了李某的牛奶箱中，李某取得該牛奶屬于（ ?。?/p>
A．不當?shù)美?/p>
B．侵權(quán)行為
C．無因管理
D．自助行為
21．下列哪個選項屬于專利的申請原則的范疇?（ ?。?/p>
A．先申請原則
B．先發(fā)明原則
C．先使用原則
D．書面申請原則
22．為了創(chuàng)造自己的品牌，某服裝專賣店注冊了“冬夏風”商標，該商標的性質(zhì)屬于哪一類商標?（ ?。?/p>
A．制造商標
B．證明商標
C．銷售商標
D．服務(wù)商標
23．繼承法規(guī)定的幾種遺產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式中優(yōu)先適用的一種是（ ?。?。
A．遺贈扶養(yǎng)協(xié)議
B．法定繼承
C．遺囑繼承
D．遺贈
24．關(guān)于繼承的說法錯誤的是（ ）。
A．繼承權(quán)男女平等
B．非法財產(chǎn)不得繼承
C．繼承權(quán)自愿原則
D. 養(yǎng)子女沒有繼承權(quán)
25．根據(jù)我國繼承法的規(guī)定，第一順序的法定繼承人指（ ?。?。
A．配偶、父母
B．配偶、子女、父母
C．配偶、子女
D．父母、祖父母、子女、配偶
26．民事責任中，不屬于財產(chǎn)責任的是（ ?。?。
A．返還財產(chǎn)
B．采取補救措施
C．恢復(fù)原狀
D．消除影響
27．侵權(quán)行為的特征不包括( )。
A．侵權(quán)行為是違法行為
B．侵權(quán)行為是行為人有意識的行為
C．侵權(quán)行為是違約行為
D．侵權(quán)行為的侵害對象是絕對權(quán)
28．高度危險作業(yè)致人損害民事責任適用的歸責原則是（ ?。?。
A．過錯責任原則
B．無過錯責任原則
C．推定過錯責任原則
D．公平責任原則
29．某房地產(chǎn)有限公司在市東有一基本辦公樓，在市西有一棟物業(yè)樓，在外市有一棟
開發(fā)經(jīng)營中的大類，其中，其住所是（ ）。
A．市東辦公樓
B．市西物業(yè)樓
C．外市的大樓
D．三樓都是
30．根據(jù)《民法通則》規(guī)定，下列侵權(quán)行為中適用過錯推定的歸責原則的是（ ?。?。
A．產(chǎn)品致人損害
B．環(huán)境污染致人損害
C．動物致人損害
D．建筑物致人損害
二、判斷題：31~40小題，每小題2分，共20分。判斷下列各題的正誤，正確的劃“√”，錯誤的劃“×”。
31．不動產(chǎn)也可以設(shè)定質(zhì)權(quán)。 （ ?。?/p>
32．宣告失蹤是宣告死亡的必經(jīng)程序。 （ ?。?/p>
33．對公、婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳或喪偶女婿可以作為第一順序繼承人。 （ ）
34．機關(guān)法人是公益法人。 ( )
35．在我國，股份有限公司的設(shè)立采用行政許可主義。 （ ?。?/p>
36．當公共利益、他人或本人的人身或其他利益受到不法侵害時，行為人所采取的必要的防衛(wèi)措施，稱為正當防衛(wèi)。 ( )
37．《民法通則》中規(guī)定的誠實信用原則僅適用于民法通則。 （ ）
38．外國人或者外國企業(yè)在我國申請注冊商標和辦理其他商標事宜的，應(yīng)當委托依法成立的商標代理組織代理。 ( )
39．建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當承擔民事責任，無論其自己有無過錯。 （ ?。?/p>
40．緊急避險只能是為了自己的利益而采取的行為。 （ ?。?/p>
三、簡答題：41～43小題，每小題8分，共24分。
41．簡述個人合伙的債務(wù)清償。
42．簡述法人成立的條件。
43．簡述承擔民事責任的形式。
四、論述題：44小題，16分。
44．試論無因管理。
五、案例分析題：45～46小題，每小題15分，共30分。
45．1998年1月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務(wù)作價人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴大經(jīng)營，于1998年6月向銀行貸款人比幣5萬元，期限為1年。1998年8月．甲提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月．甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。l997年9月．丁入伙。丁入伙后。因經(jīng)營環(huán)境變化-企業(yè)嚴重虧損。1999年5月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貸款未予清償。1999年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸款。甲稱自己早已退伙。不負責清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自已入伙前發(fā)生的，不負責清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自已是以勞務(wù)出資的，不承擔還貸款義務(wù)。
根據(jù)以上事實，回答下列問題：
(1)甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立?
(2)合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償?
(3)在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間如何分擔清償責任?
46．李某在A市是家喻戶曉的畫家，某書畫收藏中心與李某簽訂了一份委托作品創(chuàng)作合同。合同規(guī)定，李某應(yīng)交給該書畫收藏中心五幅自己的新作品，報酬為5萬元。同年，李某將其所畫作品交付書畫收藏中心，并領(lǐng)取報酬5萬元。第二年，該書畫收藏中心舉辦一次大規(guī)模的畫展，將李某的五幅作品全部展出。李某得知后提出異議，認為書畫收藏中心未經(jīng)他的同意擅自展出他的作品，侵犯了他的著作權(quán)。與此同時，書畫收藏中心又將該五幅畫連同其他作品結(jié)集出版。
(1)書畫收藏中心未經(jīng)李某同意將李某作品展出的行為是否侵犯了李某的權(quán)利?為什么?
(2)書畫收藏中心將該五幅畫連同其他作品結(jié)集出版的行為有無法律依據(jù)?
《民法學》考前沖刺預(yù)測試卷(七)參考答案及解析
一、單項選擇題
1．A【解析】地役權(quán)是指為自己土地的便利而使用他人土地的權(quán)利。可知地役權(quán)是不為特定人設(shè)定的。故選A。
2．D【解析】所謂附隨義務(wù)，是指在債的關(guān)系發(fā)展過程中，債務(wù)人在給付義務(wù)之外，基于誠實信用原則，根據(jù)債的性質(zhì)、目的和交易習慣而應(yīng)履行的義務(wù)，如照顧義務(wù)、保管義務(wù)、協(xié)助義務(wù)、保密義務(wù)、保護義務(wù)等。
3．D【解析】主物權(quán)又稱為獨立物權(quán)，是指非從屬于他種權(quán)利而能夠獨立存在的物權(quán)。其中只有國有土地使用權(quán)為非從屬于他種權(quán)利而能夠獨立存在的物權(quán)。故選D。
4．D【解析】申請宣告在戰(zhàn)爭期間下落不明的人死亡時，下落不明的法定期間是4年，從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計算。A、B、C是錯誤的，只有D是正確答案。
5．D【解析】根據(jù)《民法通則》第78條的規(guī)定，按份共有的性質(zhì)就是共有人按各自的份額對其共有物共享所有權(quán)。這種份額是對所有權(quán)從量上的分割。故選D。
6．D【解析】根據(jù)我國法律的規(guī)定，無權(quán)代理行為包括四種：未經(jīng)授權(quán)的代理、代理權(quán)消滅后的代理、超越代理權(quán)限的代理和表見代理。其中表見代理是特殊的無權(quán)代理類型。因為它盡管是無權(quán)代理，但為了保護善意第三人的合法權(quán)益，法律確認其產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。在本題中不屬于無權(quán)代理行為。
7．C【解析】社團法人和社會團體法人是兩個不同的概念，一定要注意分清楚。社團法人是指以社員權(quán)為基礎(chǔ)的人的集合體，其以有一定的成員為成立條件，如公司。社會團體法人，是指由自然人或者法人自愿組成的為實現(xiàn)會員共同意愿，按照章程開展活動的非營利性的具有法人資格的社會組織，或者由一定的捐贈財產(chǎn)組成的具有法人資格的社會組織。故選C。
8．B【解析】物權(quán)的變動以登記或交付為公示方法。當事人如果信賴這種公標而為一定的行為(如買賣、贈與等)，那么，即使登記或交付所表現(xiàn)的物權(quán)狀態(tài)與真實的物權(quán)狀態(tài)不相符合，也不影響物權(quán)變動的效力。公信原則包括兩方面的內(nèi)容：其一，記載于不動產(chǎn)登記簿的人推定為該不動產(chǎn)的權(quán)利人，動產(chǎn)的占有人推定為該動產(chǎn)的權(quán)利人；除非有相反的證據(jù)證明。這稱為“權(quán)利的正確性推定效力”。其二，凡善意信賴公示的表象而為一定的行為，在法律上應(yīng)當受到保護，保護的方式就是承認發(fā)生物權(quán)變動的效力。公信原則其目的在于對善意的交易相對人而非真正權(quán)利人的保護，僅適用于因法律行為而進行不動產(chǎn)物權(quán)變動的情況。
9．B【解析】最高人民法院在《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》中第141條規(guī)定：“盜用、假冒他人姓名、名稱造成損害的，應(yīng)當認定為侵犯姓名權(quán)、名稱權(quán)的行為?！惫蔬xB。
10．C【解析】《民法通則》第78條第3款規(guī)定，按份共有財產(chǎn)的每個共有人有權(quán)要求將自己的份額分出或者轉(zhuǎn)讓。但在出售時，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購買的權(quán)利。
11．B【解析】《擔保法》第37條規(guī)定：“下列財產(chǎn)不得抵押：(一)土地所有權(quán)；(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但本法第34條第(五)項、第36條第3款規(guī)定的除外；(三)學校、幼兒園、醫(yī)院等公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；(四)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；(五)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；(六)依法不得抵押的其他財產(chǎn)?！痹撔∑嚥⒎墙逃O(shè)施，可以抵押。選項B正確。
12．C【解析】我國民法的淵源主要是指國家有關(guān)機關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的有關(guān)民事的規(guī)范性文件，主要包括以下幾類：(1)法律；(2)法規(guī)；(3)規(guī)章；(4)最高人民法院的司法解釋；(5)國家政策和習慣。故選C。
13．A【解析】主物與從物是根據(jù)兩個獨立存在的物在法律效力中的主從關(guān)系進行的劃分。只有屬于同一個所有人的兩個獨立存在的、要互相結(jié)合才能發(fā)生效用的物，才構(gòu)成主物與從物的關(guān)系。如果是不同所有人的物，不產(chǎn)生主物和從物的關(guān)系。區(qū)分主物和從物的法律意義在于，如果法律或者合同沒有相反規(guī)定時，從物的所有權(quán)隨主物的所有權(quán)一并轉(zhuǎn)移。
14．C【解析】本題中，表妹非手機的所有人，同時也無權(quán)對手機進行占有，因而其占有屬于非法占有，故可以排除AD選項。在非法占有中依據(jù)占有人的主觀心理狀態(tài)，可以將占有分為善意占有和惡意占有。善意占有是指占有人不知或不可能知道其不具有占有的權(quán)利仍然無懷疑的占有。惡意占有是指占有人明知其無占有權(quán)利或?qū)ζ錈o占有的權(quán)利有懷疑仍進行的占有。本題中的表妹對手機的占有顯然屬于善意占有，故可以排除B。所以選C。
15．A【解析】根據(jù)債的標的有無選擇性，債可分為簡單之債和選擇之債。簡單之債，是指債的履行標的只有一種，債務(wù)人只能按照該種標的履行、債權(quán)人也只能請求債務(wù)人按該種標的履行的債。選擇之債，是指債的履行標的有數(shù)種，債務(wù)人可從中選擇其一履行或債權(quán)人可選擇其一請求債務(wù)人履行的債。二者的主要區(qū)別在于，簡單之債的標的無可選擇，而選擇之債則可在數(shù)個標的中選擇履行。
16．C【解析】代理人與第三人惡意串通是指代理人與第三人串通損害被代理人利益的行為。故選C。
17．D【解析】《合同法》第2條規(guī)定，本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。
18．B【解析】連帶責任保證是指債務(wù)人在主合同規(guī)定的履行期屆滿而沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人承擔責任。一般保證中的保證人的責任是補充性的，保證人享有先訴抗辯權(quán)，而連帶責任保證的保證人不享有這一權(quán)利。故選B。
19．C【解析】《合同法》第264條規(guī)定：“定做人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)，但當事人另有約定的除外”。
20．A【解析】不當?shù)美侵笡]有法律或合同上的根據(jù)而受益，致使他人受損害。此題根據(jù)“不當?shù)美钡亩x很容易就能作出選擇。故選A。
21．A【解析】《專利法》第9條規(guī)定：“兩個以上的申請人分剮就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。”故選申請原則屬于專利的申請原則范疇。
22．C【解析】商標可依不同標準作不同分類，按商標使用人的不同，商標可分為制造商標和銷售商標。本題中服裝專賣店應(yīng)為銷售者而非生產(chǎn)者，故其注冊的商標為銷售商標。
23．A【解析】依《繼承法》的規(guī)定，繼承開始后，按照法定繼承辦理；有遺囑的，按遺囑繼承或按遺贈辦理；有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按協(xié)議辦理。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是繼承法規(guī)定的幾種遺產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式中優(yōu)先適用的一種。
24．D【解析】繼承權(quán)男女平等；子女包括養(yǎng)子女。
25．B【解析】《繼承法》第10條規(guī)定：遺產(chǎn)按照下列順序繼承，第一順序：配偶、子女、父母；第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
26．D【解析】賠禮道歉、消除影響屬于非財產(chǎn)責任。
27．C【解析】侵權(quán)行為與違約行為雖然都是民事違法行為，但亦存在顯著區(qū)別：其一，侵權(quán)行為違反的是法定義務(wù)，違約行為違反的是合同中的約定義務(wù)；其二，侵權(quán)行為侵犯的是絕對權(quán)，違約行為侵犯的是相對權(quán)即債權(quán)；其三，侵權(quán)行為的法律責任包括財產(chǎn)責任和非財產(chǎn)責任，違約行為的法律責任僅限于財產(chǎn)責任。
28．B【解析】無過錯責任有以下幾種：因產(chǎn)品質(zhì)量；從事高度危險作業(yè)致人損害的；建筑物、地面施工致人損害的；飼養(yǎng)的動物造成他人損害的
29．A【解析】根據(jù)《民法通則》第39條規(guī)定，法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所。故選A。
30．D【解析】根據(jù)《民法通則》第126條的規(guī)定，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。也就是說，建筑物致人損害適用過錯推定的歸責原則。選項A、B、C均實行無過錯責任。
二、判斷題
31．×【解析】質(zhì)權(quán)是一種動產(chǎn)物權(quán)，對不動產(chǎn)不能設(shè)定質(zhì)權(quán)。法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)也不得設(shè)定質(zhì)權(quán)。
32．×【解析】由于宣告失蹤與宣告死亡的制度日的不同，因此二者之間沒有任何必然的聯(lián)系，宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。
33．√【解析】《繼承法》賦予了那些對公、婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳或喪偶女婿第一順序法定繼承人的法律地位。
34．×【解析】機關(guān)法人是獲得法人資格的國家機關(guān)，它們是依照法律直接設(shè)立的。機關(guān)法人不是以營利為目的的法人，是公法人，但它并不是公益法人。因為公益法人是社團法人的一種，而社團法人又是私法人的一種，公法人是與私法人相對的，因此機關(guān)法人不屬于公益法人。
35．√【解析】根據(jù)《公司法》規(guī)定，我國對股份有限公司的設(shè)立采用行政許可主義。
36．√【解析】題干為正當防衛(wèi)的含義。
37．×【解析】誠信原則是民法的基本原則，具有統(tǒng)領(lǐng)作用。一般情況下，適用于所有的民事法律淵源中，《合同法》也不例外。
38．√【解析】商標注冊的國內(nèi)申請人可以自己直接到商標局辦理注冊申請手續(xù)，也可以委托商標代理組織辦理。外國人或者外國企業(yè)在我國申請注冊商標和辦理其他商標事宜的，應(yīng)當委托依法成立的商標代理組織代理。
39．×【解析】建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。
40．×【解析】所謂緊急避險,是指在危險情況下，為了使社會公共利益、自身或他人的合法權(quán)益免受更大的損害，在迫不得已的情況下采取的致他人或本人損害的行為。
三、簡答題
41．答：(1)合伙人對合伙的債務(wù)，應(yīng)按照其出資比例或合伙協(xié)議的約定，以其個人財產(chǎn)承擔無限清償責任。
(2)在對外關(guān)系上，對于合伙債務(wù)，各合伙人應(yīng)承擔無限連帶清償責任。每個合伙人都負有用自己的全部財產(chǎn)清償全部合伙債務(wù)的義務(wù)，而不受各合伙人對合伙財產(chǎn)的出資比例或合伙協(xié)議中約定的債務(wù)承擔份額的限制。償還了全部合伙債務(wù)的合伙人，對超過自己應(yīng)當承擔的債務(wù)數(shù)額，則有權(quán)向其他合伙人追償。
42．答：法人成立應(yīng)當具備下列條件：
(1)依法成立。依法成立是對法人成立的概括要求，就實質(zhì)要件而言，依法成立主要是對法人組織合法性的要求，即法人組織的目的和宗旨要符合國家和社會公共利益的要求，并且其組織機構(gòu)、設(shè)立方式、經(jīng)營范圍等要符合國家法律和政策的要求。
(2)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費。必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費，是法人從事民事活動的物質(zhì)基礎(chǔ)，是法人享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的前提，也是其承擔民事責任的財產(chǎn)保障。
(3)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。法人有了自己的名稱，才能成為特定化的組織。因此，名稱也是法人成立的一個條件。
43．答：承擔民事責任的方式，又稱承擔民事責任的形式，主要指停止侵害，排除妨礙，消除危險，返還財產(chǎn)，恢復(fù)原狀，修理、重做、更換、賠償損失，支付違約金，消除影響、恢復(fù)名譽，賠禮道歉等。
四、論述題
44．答：無因管理是指當事人沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受到損害而進行管理或者服務(wù)的行為。在無因管理中，管理他人事務(wù)的人稱為管理人，被他人管理事務(wù)的人稱為本人。通常管理人是債權(quán)人，本人是債務(wù)人。
無因管理的法律特征有以下幾點：
(1)無因管理的主體包括管理人與本人，區(qū)別于其他一般民事主體。一般民事主體必須具有一定的民事行為能力，而無因管理的主體則無此限制，只要能從事一定的事實行為即可。任何自然人、法人及其他組織都可成為無因管理的民事主體，即只要具有民事權(quán)利能力的主體均可成為無因管理的主體。
(2)無因管理是一種事實行為。無因管理為一種法律事實，是產(chǎn)生無因管理之債的法律上的原因，基于無因管理產(chǎn)生的無因管理之債是法定之債，此債的關(guān)系的內(nèi)容是由法律直接規(guī)定的，而非當事人約定的。無因管理屬于法律事實中與人的意志有關(guān)的人的行為事實，無因管理事實的構(gòu)成以事務(wù)管理的承擔為準。無因管理屬于事實行為，但無因所管理的事務(wù)，可以是法律行為，也可以是事實行為。
(3)管理人沒有法定義務(wù)或約定義務(wù)。在無因管理中，管理人對于本人須無法律上的義務(wù)，既沒有法定的義務(wù)，也沒有約定的義務(wù)。管理人依約對于本人負有義務(wù)時不能成立無因管理。管理人對于本人依法負有義務(wù)時也不能成立無因管理。這是無因管理的最基本特征。
(4)管理人為他人管理事務(wù)。管理人在進行管理時，其管理的對象是他人的事務(wù)，目的是為避免他人利益遭受損失。
(5)補償性。管理人對本人的請求權(quán)僅限于必要的管理費用支出的補償，而沒有報酬請求權(quán)。
管理人的義務(wù)包括以下幾點：
(1)管理義務(wù)。在無因管理開始前，管理人對于他人的事務(wù)固然沒有管理的義務(wù)，但一旦開始管理，則管理人在本人、其繼承人或代管人接管以前都負有繼續(xù)管理的義務(wù)。
(2)尊重本人意思和維護本人利益的義務(wù)。管理人應(yīng)將管理情況及時報告本人，按本人意思辦理權(quán)益轉(zhuǎn)移義務(wù)。管理人因管理事務(wù)所取得的財產(chǎn)及其他權(quán)益的應(yīng)轉(zhuǎn)移給本人。 本人的義務(wù)包括：償還管理人因管理事務(wù)而支出的合理費用；清償管理人因管理事務(wù)負擔的債務(wù)；賠償管理人因管理事務(wù)所受的損失。
五、案例分析題
45．答：(1)①甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務(wù)與其他合伙人承擔連帶責任，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負連帶清償責任。②乙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對債務(wù)承擔份額的約定對債權(quán)人沒有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不能成立，其應(yīng)對銀行貸款承擔連帶清償責任。③丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人，也應(yīng)承擔合伙人的法律責任，故丙也應(yīng)對銀行貸款承擔連帶清償責任。④丁的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務(wù)承擔連帶清償責任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負連帶清償責任。
(2)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償時，由各合伙人承擔無限連帶責任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時，未清償債務(wù)便分配財產(chǎn)，是違法無效的，應(yīng)全部退還已分得的財產(chǎn)；退還的財產(chǎn)應(yīng)首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠?，由甲、乙、丙、丁承擔無限連帶清償責任。
(3)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔按份責任的。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對合伙企業(yè)的財產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔內(nèi)部清償份額；如在銀行的要求下承擔了對外部債務(wù)的連帶清償責任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議的約定分擔清償責任；如乙、丙、丁任何一人實際支付的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔的份額時，有權(quán)就其超過的部分，向其他未支付或未足額支付應(yīng)承擔份額中的合伙人追償。
46．答：(1)書畫收藏中心沒有侵犯李某的權(quán)利?！吨鳈?quán)法》第18條的規(guī)定：“美術(shù)作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品的展覽權(quán)由原件所有人享有”。在本案中書畫收藏中心委托李某作畫并支付報酬，因此畫的所有權(quán)應(yīng)屬于書畫收藏中心。作為所有人的書畫收藏中心有權(quán)決定是否展出作品。
(2)書畫收藏中心將該五幅畫連同其他作品結(jié)集出版的行為沒有法律依據(jù)，屬侵權(quán)行為。《著作權(quán)法》第17條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。”在本案中書畫收藏中心與李某簽訂合同時未約定著作權(quán)歸屬問題，因此畫的著作權(quán)應(yīng)歸李某所有。而書畫收藏中心結(jié)集出版的行為并未征得李某的同意，應(yīng)視為侵犯了李某的著作權(quán)。應(yīng)承擔侵權(quán)責任。
